Giuffrè: Il codice civile. Commentario

Con il presente lavoro l'Autore, consigliere di Cassazione e vincitore di concorso per professore ordinario di diritto commerciale e di diritto civile, analizza criticamente, alla luce della più recente giurisprudenza e dottrina, le norme codicistiche in tema di recesso del socio dalle società per azioni, sia se quotate e aperte al capitale di rischio sia se “chiuse” e modellate sulla falsariga delle società a responsabilità limitata. Lo studio è affrontato in relazione ai principi ispiratori della complessiva riforma delle società di capitali, in un continuo confronto con altri istituti, principi, problemi e interessi in gioco che hanno a che fare con il recesso del socio: la cessione delle azioni, le clausole di gradimento, l'aumento di capitale sociale, la clausola di roulette russa, le azioni riscattabili, il principio di correttezza, la tutela dei terzi creditori e dell'integrità del capitale sociale, l'interesse della società, quello dei soci investitori e quello di coloro che partecipano attivamente alla gestione.

La proprietà immobiliare trova nella disciplina dei rapporti di vicinato conferma della sua centralità e attualità. Le norme sulle finestre (luci o vedute, anche mediante balconi, terrazze, lastrici solari, porte-finestre, pareti finestrate, altane, velux, vetro-cemento, scale, ballatoi) e quelle sullo stillicidio sono parte notevole di questa disciplina: le prime considerano sia l'esigenza di aria e di luce, nonché di veduta e di panoramicità degli edifici, sia la necessità di preservare la privacy dei vicini. Le seconde regolano lo scarico delle acque, sia piovane sia dovute all'attività umana. Il volume è attento alle questioni condominiali e di regolarità edilizia quanto a distanze e requisiti ex lege, analizzando anche le norme speciali, come il decreto Salva casa (d.l. n. 69 del 2024, conv. in l. n. 105 del 2024). Si affrontano problematiche legate allo sfruttamento dell'energia solare e al verde urbano e ricca è la parte dedicata alle servitù in materia, come quelle di luce, di aria e di luce, di veduta, di panorama, di sole, altius non tollendi, non aedificandi, di stillicidio.

La seconda edizione del volume, interamente riveduta e aggiornata, si contraddistingue per la costante attenzione all'analisi storica delle fonti e per il taglio innovativo con cui l'Autore, alla luce dei più recenti orientamenti dottrinali e giurisprudenziali, ridefinisce i confini tra gratuità e liberalità. In particolare, partendo da una decostruzione dell'antico dogma della realità, la cifra del contratto gratuito è individuata in un'attribuzione patrimoniale unilaterale temporanea, non escludendosi, tuttavia, che il comodato sia in concreto utilizzato per finalità corrispettive oppure successorie. In questa prospettiva, l'indagine sulla causa concreta del contratto può svelare una corrispettività indiretta (gratuità strumentale alla corrispettività) oppure una liberalità indiretta (gratuità strumentale alla liberalità), ove emerge la finalità successoria che è tipica anche della donazione, quale negozio successorio anticipatorio.

Sebbene in base al modello franco/italiano l'azione di arricchimento consti di cinque elementi, l'arricchimento, il danno, la correlazione tra danno ed arricchimento, l'ingiustizia e la sussidiarietà, da tempo la dottrina ha richiamato l'attenzione sulla ridondanza di questo modello, tenuto altresì conto del fatto che sia in Germania che nei Paesi di common law i requisiti si riducono a tre, vale a dire l'arricchimento, il pregiudizio e l'ingiustizia. Nonostante che per lo meno a prima vista le distanze tra questi due modelli sembrino abissali, in via interpretativa è possibile ridurle notevolmente. In primo luogo il requisito del danno può sfumare in quello di pregiudizio, ove si ritenga sufficiente che qualcuno si sia arricchito a spese di un altro sfruttando utilità insite nei suoi diritti; in secondo luogo ove la ratio della sussidiarietà venga ravvisata nell'esigenza di evitare frodi alla legge, ne consegue un indubbio ridimensionamento anche di questo requisito; se per esempio una norma di legge esclude che un professionista non iscritto all'albo possa essere retribuito per l'attività svolta, l'arricchimento non è soggetto a restituzione non tanto perché l'azione è sussidiaria, ma piuttosto perché a monte è carente il requisito dell'ingiustizia.

Trascorsi dieci anni dalla seconda edizione di questo volume, le novelle legislative in materia (ad esempio i d.lgs.vi del 3 luglio 2017, nn. 112 e 117, che, dando attuazione alla legge delega 6 giugno 2016, n. 106, hanno riformato l'impresa sociale e introdotto nel nostro ordinamento il Codice del Terzo settore); gli interventi giurisprudenziali e amministrativi; la nuova arricchente dottrina hanno reso necessaria una sua revisione, con l'approfondimento e l'aggiornamento dei temi trattati, e talune modifiche nella struttura. Il rinnovato esame della normativa unilaterale e di derivazione pattizia, anche nel suo momento giurisprudenziale, porta ancora una volta ad affermare che gli enti religiosi sono comunque caratterizzati da una identità e conseguente autonomia che li differenzia da quelli regolati dal diritto comune, e ciò prendendo le mosse da un principio fondamentale: che il sistema che regola i rapporti fra confessioni religiose e Stato italiano continua a essere ispirato al principio del riconoscimento degli enti secondo la loro struttura originaria come configurata nell'ordinamento religioso, con l'intento di salvaguardare la struttura e la finalità di siffatti enti. In definitiva, la normativa, anche novella, presuppone la natura confessionale dell'ente, modulando siffatta regolamentazione in maniera coerente all'essere dell'istituzione. Non dunque normativa di privilegio, o peggiorativa, ma normativa rispettosa del carattere plurale della società e della laicità di un ordinamento “entro il quale hanno da convivere, in uguaglianza di libertà, fedi, culture e tradizioni diverse” (Corte cost., sent. n. 508 del 2000).

Il volume si occupa in maniera approfondita degli adempimenti pubblicitari che riguardano il testamento olografo ed il testamento segreto. L'analisi muove dall'esame del regime giuridico a cui è sottoposto il documento testamentario con riguardo all'arco temporale che va dalla confezione dell'atto fino all'apertura della successione, per, poi, successivamente incentrarsi sugli adempimenti formali funzionali a garantire la piena esecuzione delle disposizioni testamentarie a far tempo dalla morte del de cuius. La trattazione, benché incentrata sul procedimento di pubblicazione dell'olografo e del segreto – di cui viene fornita una ricostruzione organica nel dialogo tra dottrina, giurisprudenza e prassi notarile –, non trascura gli ulteriori incombenti formali che contribuiscono a definire il complessivo regime pubblicitario a cui sono sottoposte le predette forme testamentarie.

Il volume interpreta la normativa codicistica “della proprietà edilizia” in un'ottica moderna e costituzionalmente orientata, evidenziando l'inscindibile rapporto tra disposizioni “civilistiche” e disposizioni “amministrativistiche” in una lettura orientata verso una visuale unitaria dell'ordinamento giuridico italiano. Viene poi riservata una particolare attenzione, nello specifico settore dell'urbanistica contrattata, all'importanza fondamentale che riveste la nuova modalità di atteggiarsi dell'autonomia privata. Oggi l'ordinamento tende a stimolare e favorire l'accordo tra privati in ordine alla sistemazione urbanistica del comparto edilizio. Tale accordo, che può sostanziarsi sia in forma semplice sia in forma consortile, assume una valenza così pregnante che la sua assenza od il suo mancato raggiungimento, diventano circostanze prodromiche ad un possibile intervento autoritativo anche mediante l'utilizzo del procedimento espropriativo.

Strumento di rafforzamento della generica garanzia patrimoniale ex art. 2740 c.c., la fideiussione si presenta agli occhi dell'interprete fattispecie articolata e complessa, dalla struttura flessibile. La prassi applicativa, nel tempo, ha contribuito ad amplificarne lo sviluppo anche al fine di distinguerla da figure ad essa potenzialmente affini. Come emergerà nel corso della trattazione, il solo fattore unificante attiene alla sua funzione, persistendo sugli altri aspetti divergenze di prospettive ricostruttive e di orientamenti giurisprudenziali.

L'opera offre una trattazione completa del tema cruciale della cessazione del rapporto di lavoro. La prima parte del volume è dedicata al commento delle disposizioni codicistiche (artt. 2118 e 2119) che regolano il recesso e che costituiscono le basi teoriche fondanti della materia. Segue una trattazione approfondita ed esaustiva della complessa disciplina legale in materia di licenziamenti (individuali e collettivi), che, nell'arco di oltre mezzo secolo (dal 1966), ha visto susseguirsi una lunga congerie di interventi, di complessa lettura e di difficile coordinamento. In questo ambito specifica attenzione è rivolta alle più recenti riforme (l. n. 92 del 2012 di modifica dell'art. 18 dello statuto dei lavoratori e d.lgs. n. 23 del 2015 che ha introdotto il c.d. contratto a tutele crescenti) ed ai numerosi ed importanti interventi della Corte costituzionale che ne hanno ridisegnato il profilo. Il volume si conclude con il commento all'art. 2121 cod. civ. sull'indennità di mancato preavviso.

Il volume presenta un ampio, sistematico  e approfondito commento agli artt. 414-432 del codice civile con analisi, in particolare, dell'evoluzione normativa e giurisprudenziale  realizzata dopo l'entrata in vigore della legge 9 gennaio 2004, n. 6, sull'Amministrazione di sostegno. Quest'ultima ha, infatti,  modificato in modo rilevante anche alcuni articoli e presupposti dell'incapacità  sia dell'interdetto, sia dell'inabilitato, sia dell'incapace naturale, considerando che la nuova disciplina nelle intenzioni del legislatore è finalizzata a promuovere il diritto dei  soggetti "deboli" di autodeterminarsi  in forma sempre più ampia, fino a ricomprendere la possibilità di abrogare in modo definitivo gli istituti civilistici c.d. "incapacitanti". Il lavoro si propone di indagare il rilevante ruolo della giurisprudenza che si caratterizza per interpretare un regime normativo dal contenuto fortemente innovativo, al fine di verificare la compatibilità di alcune disposizioni vigenti con  un nuovo assetto dei diritti della persona in continua evoluzione,  presentando un contenuto analitico e ragionato  dei principali problemi originati in materia di incapacità.

A distanza di oltre un trentennio dall'ultimo contributo sistematico viene pubblicato ora questo volume del Commentario del codice civile che vuole essere un riesame spassionato e completo delle innumerevoli problematiche teoriche e pratiche di un istituto tanto complesso quanto sfuggente quale è da sempre "il pagamento con surrogazione". Nell'introduzione (pagg. 1-109) vi è l'inquadramento dogmatico degli artt. 1201-1205 c.c. nel più ampio contesto delle vicende soggettive del diritto di credito e alla luce dell'incidenza del pagamento del terzo sulla stessa struttura del rapporto obbligatorio. Nel commento delle singole norme (pagg. 111-312) si è tenuto conto senza preconcetti dei più significativi contributi dottrinali e giurisprudenziali al fine di offrire una soluzione non estemporanea ai più controversi problemi ai quali dà luogo l'attuale disciplina dell'istituto, considerando anche la legislazione di settore (ad es., la legge sulla portabilità dei mutui). Il volume è corredato da ampi indici: bibliografico, degli autori, delle fonti normative e analitico.

La seconda edizione dell'opera si apre con un'introduzione, in cui sono messe in luce, anzitutto, le ragioni, che rendono utile la designazione dell'esecutore testamentario; in cui è svolto un accostamento al trust; in cui è studiata la natura giuridica dell'istituto. L'opera esamina, indi, minuziosamente, con costante riferimento agli aggiornati contributi dottrinali e alla giurisprudenza, altresì recente, gli innumerevoli interrogativi suscitati dall'articolata normativa sull'esecutore testamentario. In chiusura, gli Indici: analitico e degli Autori.