Zanichelli: Strumenti del diritto

Il patrimonio aziendale è sempre più costituito da asset immateriali quali dati, marchi, brevetti, segreti, know-how, informazioni privilegiate, brand reputation, sistemi di governance, legalità o sostenibilità. Al tempo stesso, le aziende si trovano – oggi più che in passato – esposte al rischio di aggressioni provenienti tanto da fonti «interne» (dipendenti infedeli) quanto «esterne» (aziende competitor o attacchi informatici), per difendersi dalle quali occorrono consulenti preparati e al passo con i tempi. Attraverso il contributo di professionisti e accademici, questo libro si rivolge a quanti (avvocati penalisti, giuscommercialisti, industrialisti, giuslavoristi, consulenti d’azienda, general counsel e legali interni) abbiano necessità di uno strumento operativo completo e affidabile per individuare la più efficace strategia volta alla tutela del patrimonio aziendale.

Il decreto legislativo 10 ottobre 2022, n. 149 ha tra l’altro proposto ampia modifica del codice di procedura civile, con particolare riferimento al processo di cognizione, in ogni grado di giudizio. Fra le novità, come da proposte della c.d. “Commissione Luiso” e legge delega (n. 206/2021) si segnala senza dubbio il nuovo rito “semplificato di cognizione”, concorrente col pur modificato rito della cognizione ordinaria, e il suo “adattamento” al processo innanzi al giudice di pace. Questo scritto si offre come primo strumento di esegesi delle nuove norme del suddetto rito, destinato, con tutta probabilità, a ben maggiore successo applicativo rispetto all’abrogato rito sommario di cognizione.

80 anni esatti sono occorsi al legislatore italiano per intervenire in maniera radicale e organica sul tessuto del codice di procedura civile in vigore dal 1942. Il risultato di questo lavoro è analizzato in ogni sua parte dal gruppo di studiosi e professionisti raccoltosi attorno a Claudio Cecchella, docente universitario e avvocato, che ha saputo dare all’opera quell’impronta teorico-pratica utile a farne uno strumento indispensabile per tutti gli operatori e le operatrici del settore.

Il 15 luglio 2022 il Codice della crisi e dell’insolvenza è finalmente diventato realtà. Le radicali modifiche maturate nel tempo intercorso tra la sua prima stesura e quella attuale hanno reso necessario questo libro, scritto alla luce del d.lgs. 17 giugno 2022, n. 83 e ad esso interamente aggiornato. L’opera esce in continuità scientifica ed editoriale con il precedente Il nuovo Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza a cura di Salvatore Sanzo e Diana Burroni, pubblicato nel 2019 con largo successo di vendite.

Che cosa rimane e che cosa rimarrà del Codice della crisi dopo i correttivi e le riscritture andate maturando in questi anni? Nel libro molti dei migliori fallimentaristi italiani cercano di dare una risposta concreta a questo interrogativo, partendo proprio dal contributo di Ilaria Pagni sulla riforma dell’agosto 2021 così come redatta dalla commissione da lei stessa presieduta.

Il lavoro studia l’evoluzione normativa dei testi unici bancario e della finanza, più volte modificati ed integrati in armonia con le direttive dell’Unione Europea, attuate nel nostro ordinamento anche in altre norme. La conseguente evoluzione dell’attività sia bancaria sia finanziaria e dei relativi soggetti anche europei ha comportato l’esame delle normative relative alle banche, agli intermediari finanziari, agli organi centrali italiani ed europei, nonché dei sistemi di controllo, sorveglianza e gestione sia italiani che europei. Sono approfonditi gli obblighi e le responsabilità delle banche e degli intermediari finanziari, individuate le pertinenti regole di comportamento anche con riferimenti soggettivi ed oggettivi (tipi di clientela e di operatività), compresi i servizi di pagamento e finanziari, e sviluppate le casistiche di maggior rilievo. Vengono infine coordinate le norme – variamente ubicate dal legislatore – in tema di crisi bancarie e finanziarie, di tutela dei depositanti e dei risparmiatori, di mezzi alternativi di risoluzione delle controversie, con una sintesi delle sanzioni amministrative e penali. L’opera comprende pertanto l’esame delle normative emanate a seguito dell’emergenza sanitaria, degli effetti del d.l. 31 dicembre 2020, n. 183, conv. modif. l. 26 febbraio 2021, n. 21 (c.d. decreto mille proroghe, con norme di esecuzione nel nostro ordinamento delle decisioni UE, EURATOM 2020/2053, MES e Recovery fund del 14 dicembre 2020, nonchè di adeguamento per la Brexit), dei riflessi del d.lgs. 26 ottobre 2020, n. 147, correttivo delle norme sulla crisi d’impresa, influenti sulle specifiche norme applicabili agli istituti bancari e finanziari, del Provvedimento della Banca d’Italia del 1° settembre 2020, Disposizioni in materia di piani di risanamento, del decreto MEF del 23 novembre 2020, n. 169, di modifica dei requisiti e criteri di idoneità per gli esponenti aziendali dei predetti istituti; del d.lgs. 2 febbraio 2021, n. 17, di adeguamento al regolamento (UE) 2017/1129, relativo al prospetto per l’offerta pubblica o l’ammissione alla negoziazione di titoli di un mercato regolamentato. Né sono stati trascurati il d.l. 19 maggio 2020, n. 34, coord. l. conv. 17 luglio 2020, n. 77 (c.d. decreto Rilancio Italia), specie il capo relativo al Regime di sostegno pubblico per l’ordinato svolgimento delle procedure di liquidazione coatta amministrativa di banche di ridotte dimensioni; la l. 30 dicembre 2020, n. 178, Bilancio di previsione dello Stato per l’anno finanziario 2021 e bilancio pluriennale per il triennio 2021-2023; il provvedimento del 12 agosto 2020, con cui la Banca d’Italia ha provveduto – in attuazione della delibera CICR del 10 luglio 2020 – ad emanare apposite Disposizioni sui sistemi di risoluzione stragiudiziale delle controversie in materia di operazioni e servizi bancari e finanziari; la decisione della Commissione Europea del 10 novembre 2020, State Aid SA.57515(2020/N) - Italy Covid-19 - Italian bank liquidity support scheme, che ha consentito al MEF di estendere con decreto del 28 dicembre 2020, la Proroga del periodo di autorizzazione alla concessione della garanzia dello Stato su passività di nuova emissione di banche italiane.

l volume tratta la complessa e problematica materia della responsabilità degli amministratori di società di capitali per come disciplinata dal legislatore e per quello che è il formante sviluppato dalla dottrina e dalla giurisprudenza in quasi venti anni dalla riforma del diritto societario. L’analisi è condotta tenendo anche conto delle novità introdotte dal nuovo Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza le cui disposizioni in materia hanno già visto concreta applicazione in giurisprudenza. Individuato il tipo di rapporto giuridico che si instaura tra amministratori e società, si passano in rassegna le più importanti teorie economiche elaborate per descrivere la relazione che lega gli amministratori non solo ai soci di controllo, ma anche a tutti coloro che in qualche modo entrano in rapporto con la società o che dalla sua attività vengono influenzati (c.d. stakeholders). Chiudono la prima parte alcune osservazioni in merito all’importanza assunta nel corso degli anni dai Codici di autodisciplina. La seconda parte è dedicata al tema delle clausole generali nel diritto societario e del diritto societario, oramai sempre più utilizzate e altresì necessarie per far fronte alla complessità della materia e alle continue e mutevoli esigenze economiche. La terza parte è dedicata allo studio dei doveri degli amministratori avendo prima affrontato il tema della diligenza e della perizia, oggetto di un dibattito ancora oggi non sopito. Si esamina la responsabilità degli amministratori alla luce della carica assunta all’interno del consiglio di amministrazione e del concreto adempimento dell’obbligo di agire informati, con una diversità di disciplina tra deleganti e delegati. Si fornisce una definizione della business judgement rule che superi le tralatizie formule utilizzate. Chiude la terza parte la trattazione dei doveri degli amministratori della società in crisi, distinguendo l’ipotesi di perdita di continuità aziendale da quella di perdita del capitale sociale. La quarta parte esamina la responsabilità degli amministratori nei confronti della società, dei creditori sociali, dei singoli soci e dei terzi, sia dal punto di vista sostanziale sia dal punto di vista processuale. Evidenziata l’insostenibilità, all’interno del rapporto fra amministratori e società, dell’equazione responsabilità-danno e delle notevoli incongruenze che tale modo di ragionare ha causato, si affronta il tema della quantificazione del danno, anche per come risolto in ambito concorsuale dal nuovo Codice della crisi d’impresa e dell’insolvenza. Si esaminano, poi, le tematiche delle azioni di responsabilità in ambito di gruppo di imprese, delle azioni esercitabili dal curatore (in seguito dal liquidatore giudiziale), della responsabilità dell’amministratore di fatto, del direttore generale e degli amministratori di società pubbliche. Chiude la trattazione una quinta parte dedicata alla responsabilità degli amministratori di società a responsabilità limitata, in particolar modo evidenziando le differenze rispetto a quanto previsto in ambito di società per azioni, soprattutto per quel che concerne il conflitto di interessi, la legittimazione del singolo socio, la revoca cautelare e la responsabilità dei singoli soci.

Le novità in materia di: appalti sotto soglia, semplificazioni per appalti sopra soglia, appalto integrato, concessioni e infrastrutture strategiche, subappalto, anticipazione del prezzo, sospensione dei lavori, collegio consultivo tecnico, processo in materia di appalti pubblici, regimi in deroga per gli appalti dell’emergenza sanitaria. Aggiornato con i decreti legge dell’anno 2020 per l’emergenza sanitaria, la legge di bilancio per il 2021, il decreto legge milleproroghe del 31 dicembre 2020.

Il libro affronta argomenti di grande attualità nel contesto dei rapporti familiari, e in particolare, gli alimenti, la solidarietà familiare, lo scioglimento del vincolo coniugale e l’assegno divorzile, che hanno subito una graduale modifica normativa nel tempo, in relazione al contestuale mutamento di istanze sociali che si sono avvicendate nel corso degli anni e che anche attualmente richiedono un opportuno adeguamento legislativo. La giurisprudenza, in particolare della Suprema Corte di Cassazione, ha contribuito moltissimo all’interpretazione del significato circa l’inadeguatezza dei mezzi, il concetto del tenore di vita e i vari presupposti indicati dall’art. 5 della legge sul divorzio dopo la riforma del 1987, ma la svolta più rilevante è stata senza dubbio quella della sentenza n. 11504 del 2017 e della sentenza a Sezioni Unite n. 18287 del 2018, quest’ultima, in particolare, ha contribuito, o meglio, ha suggerito al legislatore una modifica normativa, attraverso una proposta formulata sulla base di alcuni nuovi principi, pur mantenendo anche valori consolidati. L’analisi approfondita del nuovo «rivoluzionario » orientamento è stata realizzata attraverso una disamina di numerose sentenze che hanno contribuito ad incrementare l’interpretazione più adeguata rispetto a nuove istanze sociali familiari, in conseguenza anche dei nuovi modelli familiari disciplinati con la legge 76/2016 sulle unioni civili. Il capitolo finale del volume riguarda l’affidamento, il mantenimento e il divorzio nel contesto dell’emergenza sanitaria 2020.

Il volume illustra l?articolata disciplina delle procedure da sovraindebitamento dopo il nuovo Codice della crisi d?impresa e dell?insolvenza che l?ha riscritta completamente introducendo nuovi istituti. Il capillare richiamo agli indirizzi, anche recentissimi, della giurisprudenza e agli orientamenti dottrinari di maggior rilievo relativi alle norme della l. 3/2016 mira ad offrire al professionista e allo studioso un proficuo strumento operativo, pensato per affrontare, nella pratica quotidiana, le più complesse questioni in tema di crisi e di insolvenza del debitore civile e del piccolo imprenditore. Il volume viene a costituire, in tal senso, una ?bussola?, utile ad orientarsi rapidamente nel contesto sovente intricato e poco collaudato di regole originali e talvolta eccentriche rispetto alle categorie giuridiche consuete. La trattazione muove da una cornice dogmatica e concettuale, per poi esaminare partitamente tutti gli aspetti della ristrutturazione dei debiti del consumatore, del ?concordato minore? e della liquidazione controllata del patrimonio, addentrandosi, infine, nell?analisi del ?catalogo? delle fattispecie penali. Il volume si contraddistingue volutamente per un taglio manualistico, che consente all?operatore di muoversi agevolmente nel ?cuore? dei nuovi istituti. Alberto Crivelli, giudice dell?esecuzione e giudice delegato alle procedure concorsuali presso il Tribunale di Monza. Roberto Fontana, sostituto procuratore del Dipartimento Crisi d?Impresa della Procura della Repubblica di Milano, già giudice delegato alle procedure concorsuali presso i tribunali di Monza e Milano, componente della Commissione Ministeriale per la riforma della disciplina della crisi d?impresa. Salvo Leuzzi, a lungo giudice delle esecuzioni e giudice delegato alle procedure concorsuali, oggi addetto all?Ufficio del Massimario e del Ruolo della Corte di Cassazione, dove compone, altresì, i collegi della Quinta Civile. Angelo Napolitano, magistrato addetto all?Ufficio del Massimario e del Ruolo presso la Corte di Cassazione, già giudice delle esecuzioni e delle procedure concorsuali presso il Tribunale di Napoli. Federico Rolfi, magistrato addetto all?Ufficio legislativo presso il Ministero della giustizia, già giudice delegato alle procedure concorsuali presso i tribunali di Monza e di Milano.

Nel concordato preventivo gli Advisor legali e finanziari quando devono predisporre il piano hanno il compito di verificare su quali risorse finanziarie esso può essere fondato. Spesso le risorse finanziarie sono costituite da crediti, ma quando rispetto ad un terzo soggetto esistono crediti ed anche debiti si pone la questione se vadano calcolati al netto della compensazione e se rilevi la natura del credito specie nei rapporti infragruppo. Parimenti, quando le risorse finanziarie derivanti dal patrimonio dell’impresa appaiono insufficienti per formulare una proposta ai creditori si pone il problema di acquisirle dall’esterno e in questo caso si tratta di affrontare le criticità correlate agli aumenti di capitale. Nel volume sono raccolti otto pareri che hanno per oggetto alcune delle più ricorrenti problematiche del concordato preventivo. I pareri, pro veritate, composti con una ricca e aggiornata bibliografia sono funzionali a dare risposte concrete agli operatori; risposte che tengono conto dell’evoluzione normativa contenuta nella legge delega 155/2017 e nel Codice della crisi di impresa e dell’insolvenza di cui al d.lgs. approvato nel Consiglio dei ministri del 10 gennaio 2019.

La sezione Diritti reali a cura di Pietro Boero e Giuseppe Musolino offre strumenti di lavoro e di studio ragionati, attenti alle questioni che il diritto immobiliare e mobiliare presenta, risolte alla luce della giurisprudenza più recente e delle soluzioni individuate dalla dottrina, considerando non solo le fonti classiche, ma anche i riferimenti europei. I volumi della collana formano un trattato teorico-pratico, destinato a durare nel tempo. Al diritto di superficie ricorrono sia gli enti pubblici (si pensi all?edilizia economicopopolare e alla costruzione di parcheggi) sia i privati (ad esempio, utilizzando il diritto di sopraelevazione condominiale, e, da ultimo, costruendo impianti fotovoltaici) in molteplici situazioni in cui si fa uso del fondo, sfruttando ogni sua utilità nel soprasuolo o anche nel sottosuolo, da parte di due soggetti: il proprietario del suolo e il titolare del diritto di costruire e/o della costruzione sul fondo stesso. Nel presente volume, una volta inquadrato il diritto in esame all?interno della categoria dei diritti reali come una forma di proprietà, il diritto stesso è considerato in ogni aspetto: i diversi modi di costituzione, le modalità con cui l?autonomia privata può conformarlo concretamente alle proprie necessità, i beni che possono esserne oggetto e il contenuto, le facoltà del superficiario e del proprietario del suolo e le questioni che nascono dall?esercizio dei rispettivi poteri, le cause di estinzione. Si considerano dettagliatamente anche le fattispecie di superficie su beni pubblici: dalle costruzioni sulla pubblica via ? come i distributori di carburante ? o sul demanio marittimo ? come gli impianti balneari, al palco in teatro fino al diritto di sepolcro, con l?analisi dettagliata delle questioni relative. Attenzione specifica ha il diritto di sopraelevazione condominiale, che realizza frequentemente un?ipotesi di superficie e che dà luogo con frequenza a contenzioso. Giuseppe Musolino, legale in un primario istituto di credito, professore a contratto di Istituzioni di diritto privato nell?Università di Bologna (2002-2012), collabora con le principali riviste di diritto civile. Autore di diverse opere monografiche (fra cuiContratto d?opera professionale, 2a ed., nel Commentario Schlesinger, Milano, 2014) ha diretto l?opera collettanea in tre tomi L?appalto pubblico e privato, Torino, 2002 e per Zanichelli ha pubblicato, nel 2008, il volumeAppalto e contratto d?opera: la responsabilità, e, nel 2011, il volumeL?usufrutto.